Els MEV en les operacions de fusió, escissió i bescanvi de valors
Part I: Una visió general.
Aquest article forma part d'un conjunt d'articles en els quals es tractaran els Motius Econòmics Vàlids en les diferents operacions de fusió, escissió, aportacions no dineràries i bescanvis de valors, formant entre tots, un conjunt il·lustratiu de la situació en data d'avui.
Cada dia s'efectuen més operacions de fusió, escissió, aportacions no dineràries i bescanvis de valors, tots comunament coneguts com a operacions de Reestructuració.
La normativa espanyola i comunitària busquen facilitar les reestructuracions empresarials i millorar la competitivitat. Per a això, permeten realitzar-les sense pagar impostos immediatament. És el que es coneix com a "Règim de Diferiment de Rendes": els impostos s'ajornen fins que els beneficis es materialitzen enfront de tercers. D'aquesta manera, pretenen que la fiscalitat no sigui una trava per a l'optimització empresarial i la millora de la competitivitat del nostre teixit empresarial.
No obstant això, hi ha un límit a aquesta llibertat d'actuació exempta d'impostos, i és que totes les operacions han de realitzar-se amb el que es denomina Motius Econòmics Vàlids i no amb la fi única (o majoritari) d'aconseguir un mer estalvi fiscal.
Llavors, el quid de la qüestió és què s'entén per Motius Econòmics Vàlids? Fins a on arriben i quin és el seu límit?
Aquesta qüestió no és fútil, màximament a la llum dels pronunciaments dels nostres tribunals i al criteri sostingut per l'Administració.
Els motius econòmics que habitualment es plantegen els nostres clients per a la realització d'aquesta mena d'operacions són:
- Cerca de sinergies: Optimització de costos operatius, eliminació de duplicitats, millora de l'eficiència en processos i aprofitament de recursos complementaris.
- Expansió i creixement: Accés a nous mercats geogràfics, ampliació de la base de clients, diversificació de productes o serveis, increment de la quota de mercat.
- Millora tecnològica i operativa: Adquisició de tecnologia avançada, accés a know-how especialitzat, etc.
- Optimització financera: millora de l'estructura de capital, major capacitat de finançament, accés a millors condicions creditícies, enfortiment del balanç.
- Racionalització empresarial: Simplificació d'estructures corporatives, reducció de costos administratius, millora en la presa de decisions, optimització de recursos humans.
Aquests motius indubtablement han de qualificar-se com a Motius Econòmics Vàlids.
Però moltes vegades ens trobem que la intenció inicial no sempre es compleix. Per exemple, quan una empresa busca expandir-se a nous mercats, però, amb el temps, no hi ha hagut creixement, sinó que hi ha hagut un decreixement (ja sigui per mala gestió, per problemes de mercat, etc.).
I és aquí quan trobem el paper de l'Administració tributària, ja que, dins d'un procés de comprovació tributària, jugant amb l'avantatge (o desavantatge) d'analitzar l'operació una vegada passats diversos anys des de l'execució d'aquesta, pot arribar a la conclusió que aquesta no es va realitzar per Motius Econòmics Vàlids ja que no s'ha complert cap (o només alguns pocs) dels inicialment plantejats.
Doncs bé, aquí ha de plantejar-se l'estratègia de defensa. Aquesta passaria per:
- Els motius han d'analitzar-se en la seva globalitat, mirant la rellevància d'aquests i el seu grau de compliment (o intent de compliment, ja que no sempre fructifiquen).
- Sobre esta base de análisis global, resulta obvio que la no consecución de alguno de los objetivos buscados con la operación no supone (ni debe suponer) el incumplimiento de los motivos económicos que llevaron a la realización si se consiguen (o persiguen) el resto.
- Estar en disposición de un Informe o estudio económico, realizado previamente a la ejecución de la operación, que analice y explique: (i) lo que se persigue con ella, (ii) cómo se conseguirá, (iii) qué inversiones y actuaciones serán necesarias, y (iv) realice un análisis económico de los efectos perseguidos con la operación. Este estudio económico puede ser efectuado tanto a nivel interno de la empresa como o a nivel externo, y, en cualquier caso, es recomendable tener fe de fecha de este, ya que si los objetivos perseguidos no se han conseguido la Administración podría (y en nuestra experiencia, tiende a hacerlo) poner en tela de juicio la realidad de este.
Hi ha altres motius econòmics que alguna vegada se'ns han plantejat, i que considerem que tenen un molt difícil encaix dins del concepte de Motius Econòmics Vàlids. Entre aquests trobem:
- Motius especulatius: Operacions sense valor econòmic real i operacions amb un benefici a curt termini sense pla de negoci
- Motius no empresarials: Operacions realitzades en exclusiu interès personal dels accionistes, operacions amb absència de racionalitat econòmica, operacions realitzades amb la cerca de causar un perjudici a altres socis minoritaris
- Operacions artificials: Creació d'estructures sense substància econòmica, i operacions merament formals que en el fons persegueixen un altre objectiu.
En aquest sentit, hem de dir que a pesar que concorri algun d'aquests motius o objectius, si els motius sí que admesos (els explicats en primer lloc) tenen un major pes i rellevància que aquests altres (que a vegades es causen indirectament i de forma no perseguida), en la nostra opinió l'operació sí que hauria de considerar-se com realitzada amb Motius Econòmics Vàlids.
En conclusió, de tot l'exposat, per a poder determinar si una operació de reestructuració s'ha realitzat amb Motius Econòmics Vàlids, i amb això acollir-se al règim de diferiment de rendes, ha d'analitzar-se l'operació en la seva globalitat, mirant el “abans”, el “durant” i el “després” de l'operació.
I en qualsevol lloc, és de vital importància realitzar un “defense file” que ajudi a demostrar que: (i) en el moment de realitzar l'operació, aquesta perseguia els objectius econòmics, i (ii) les actuacions que s'ha realitzat per a la consecució d'aquests.
Si no se dispone de lo anterior, la Administración podría denegar la existencia de Motivos Económicos Válidos y hacer tributar la operación en los términos legalmente previstos.